尚法 勤勉 精專 共贏

用最簡單的方式講講游戲法律

因國內版號政策壓力，越來越多游戲企業走上出海淘（qiu）金(sheng)之路。然而，游戲出海業務是把雙刃劍，一方面可以有效避開國內較嚴的監管政策，但另一方面，因游戲出海業務存在語言障礙、信息不對稱、殼公司泛濫、跨境網絡防火墻等多方面原因，造成了違約方違約成本低、維權方取證困難等現象，另許多初嘗“出海”的中小游戲公司心有惶惶，苦不堪言。

本文旨在分享一些游戲出海業務中的“取證/公證”小技巧。

適用范圍包括但不限于（具體看企業想如何使用）：

1.《海外獨家代理/聯合運營協議》約定的管轄地為大陸境內，適用中華人民共和國法律；

2.研發方“一游多放”，同時獨家代理給多家做海外發行業務的發行公司；

3.發行方“偷梁換柱”，取得代理權限后，通過反編譯、復制、抄襲、更換SDK包等手段實際發行其自己的游戲，避開與研發方的分成；

4.企業發行的游戲，被其他主體在海外“更換SDK包”同步上架，分流用戶群體，且有線索證明該主體為國內企業的。

目前，手機游戲海外發行主要上架的平臺有”Apple Store”與”Google Play”。

在大陸境內的互聯網環境下，一般用戶如果不采取各種諸如VPN翻墻手段，只能登陸Apple store的中國大陸區域的服務器，完全不能登陸Google Play的任何服務器。

虛擬專用網絡(VPN)的功能是：在公用網絡上建立專用網絡，進行加密通訊。在企業網絡中有廣泛應用。VPN網關通過對數據包的加密和數據包目標地址的轉換實現遠程訪問。VPN可通過服務器、硬件、軟件等多種方式實現。通過租用海外服務線路架設VPN，可以實現遠程訪問，繞開國內公安機關設置的跨境網絡防火墻。VPN本身無害，但利用VPN翻墻是被公安部明令禁止的違法行為。

因利用VPN等功能翻墻屬于公安部門明令禁止的違法行為，對于海外游戲的取證如未經合法渠道完成，則很有可能在后續的訴訟、仲裁等程序中會因證據的合法性問題而被不予采納，不僅浪費了公證的成本，也可能喪失勝訴的機會（游戲訴訟中，對于游戲素材的公證往往是證據鏈中的核心）。

在這種情況下，主要有三種方式對的在境外服務器上架的游戲進行素材公證。公證的內容包括“游戲軟件的下載數據”“游戲內容的試玩”（視頻，同國內游戲公證，可包含美術、音樂、數值等素材）

假設侵權游戲在“Apple Store”與”Google Play”的上架發行區域包含美國區域（簡稱“美服”）。

第一種公證方式：在目標地辦理公證后，由中國駐當地領事館認證或轉遞至國內后，在國內辦理雙認證。

此種方式操作繁瑣，時間成本與財力成本最高。

以美國公證為例，在美國，公證人是指接受了法律訓練并獲得政府頒發的執照，從事相關法律事務的人，常常作為見證者證明文件簽字。在美國不同州，對于公證人的認定亦有區別。取得公證后，一般意義來說，任何在美國產生的文件拿到中國內地去用，必須要經過領事館的公證/認證后，且拿回國內后，還需經過國內的公證機構進行認證或再次公證。

游戲出海業務動輒上架數十個國家，每個國家對于公證均有不同理解和規定，再考慮到跨境業務的成本，可想而知，如果采取此種方式進行海外業務公證，能令多少中小企業望而卻步。

第二種公證方式：在香港委托“中國委托公證人（香港）”對目標游戲進行公證，經中國法律服務（香港）有限公司轉遞至國內后，在國內公證機構辦理雙公證。

此種方式已大幅度減少了取證的成本。但由于某些原因，近期轉遞手續辦理的時間周期會比較長（筆者前兩個月辦理的公證至今仍未轉遞完成）。

香港的網絡并不像大陸設置了防火墻，可以自由訪問外網。根據“Apple Store”與”Google Play”的規則，在可以自由訪問全球各區域網絡服務器的網絡環境下，登陸不同區域的“Apple Store賬號”或”Google Play賬號”（以下簡稱平臺賬號）即可登錄至對應地區的網絡環境。（如登陸美服賬號，即可下載并正常使用美服的軟件）。

再此情況下，游戲企業可以事先準備好目標國家區域的平臺賬號，在香港區域登陸，即可正常訪問、下載、試玩目標區域的游戲軟件。在香港公證人員與企業員工的配合下，完成對目標游戲的素材公證后，通過中國法律服務（香港）有限公司轉遞至國內后，在國內公證機構辦理雙公證。

第三種公證方式：在中國大陸境內接入中國電信認可的跨境專用企業網線，委托中國境內的公證機構直接辦理公證（或自行采用時間戳錄屏公證）。

以廣深為例，筆者實際辦理相關業務時發現大部分公證機構拒絕辦理“需要翻墻”的海外游戲業務公證。拒絕的理由均為：1.逾越公安機關假設的防火墻的合法性；2.利用VPN接入非官方跨境線路的清潔性問題。

但是，部分公證機構表示，如果有合法的、官方認證的、能夠訪問境外網絡的專用網絡線路，可以辦理公證。（如下圖）

此類專線為中國電信開放給跨境貿易企業或國外消費者居多的企業，如大型跨境電商、五星級酒店、大型跨境互聯網企業等。

對于中小游戲公司而言，申請該專線的時間成本和財力成本較高，如果有熟悉的具備該條專線的企業合作伙伴，可以考慮“借網公證”。

而據筆者發現最省成本（包括面子成本）的方式，還是在具備國際影響力的五星級酒店接入酒店WI-FI，即可直接訪問境外服務器，委托公證機構派公證員上門對境外上架的游戲數據及游戲素材進行公證（需要注意的是，僅部分公證處愿意承接該操作方式的海外游戲公證）。如需減少公證成本，亦可采用時間戳錄屏的方式對游戲進行公證，具體操作此處不再贅述。

（區分蘋果手機與安卓手機）

【安卓手機】

1.手機恢復出廠設置，重新設定手機

2.連接網絡

3.登陸google賬號

4.設置時間（因連外網，對系統時間可能會更改）

5.手機儲存空間存證、手機所含原始應用狀態存證、手機系統相關數據存證

6.下載錄像軟件并對錄像軟件狀態、信息存證（手機沒有自帶屏幕錄攝）

7.對vpn軟件信息存證并截圖，下載vpn，只在第一次下載時使用（用以防止攔截）

8.開始錄像，運行游戲，并隨時內屏截圖

9.電腦導入錄像

10.手機封存（apk無法提取）

【蘋果手機】

1.清理app store賬號云儲存狀態并退出登陸（避免因云記錄在格式化后重新下載其他無關應用）

2.手機恢復出廠設置，重新設定手機

3.查看是否需要重新設置時間，連接網絡

4.登陸app store

5.搜索下載應用（對相關應用介紹拍照截圖）

6.手機儲存空間存證、手機所含原始應用狀態存證、手機系統相關數據存證

7.對vpn軟件信息存證并截圖，下載vpn，只在第一次下載時使用（用以防止攔截）

8.開始錄像，運行游戲，并隨時內屏截圖

9.電腦導入錄像

10.封存手機

【公證后能所取得的材料包括】

1.視頻：刻錄光盤

2.截圖：公證書

3.封存的手機

1.提前備份手機內容，公證時需在公證員面前格式化手機，保證手機的清潔性；

2.避免使用性能較差的手機，防止司機，蘋果手機建議至少使用IPHONE8以后的版本，并更新到新版本的系統（IOS 12.0以下的系統版本沒有屏幕錄制功能）；

3.保證手機有充足的儲存空間（iphone手機盡可能128g內存起步，安卓應盡可能擴大容量），保持滿電狀態，帶原裝充電器（試玩時間較長，需要邊充邊公證）

4.準備備用手機；

5.建議使用比較清潔的app store賬號，關閉icloud等同步功能，避免恢復出廠后又重新同步數據；

6.如需對下載數據進行公證，用作后續司法鑒定的素材，則手機會因APK（軟件下載數據）可能無法提取等原因在公證后將手機封存。（如果取證量大的企業可以考慮批量采購一些高性能的二手手機，以減少成本）

由于該類公證內屏錄制視頻時不能中斷，需保持完整性、連關系，但允許錄制流暢度要求相對沒時間戳高（時間戳一般最好提前演練，精簡并流暢展示需要證明的內容）。

委托公證清潔性要求比時間戳要高，時間戳一般為錄制殺毒軟件殺毒過程、清理手機、確保手機清潔性即可。而公證員會對該類公證相關操作過程進行拍攝（尤其是尚未開始錄屏的清潔性設置環節，如手機恢復出廠設置、查看手機設置狀態、登記賬號等）。

因此，如果取證用作訴訟目的，則在成本可以接受的條件下，委托公證機構為佳。

至于如何在《海外獨家代理/聯合運營協議》中設置對己方維權有利的條款、如何設置爭議管轄條款、如何利用國內總公司、關聯公司、海外殼公司等主體之間的切換為己方維權提供便利等小技巧，下次有空再分享。

希望本文能對大家有所幫助。