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金橋法談 | 刑事案件是越和公檢法溝通結(jié)果越好嗎

金橋法談 | 刑事案件是越和公檢法溝通結(jié)果越好嗎


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林子淇 律師
廣東金橋百信律師事務(wù)所
一、關(guān)于口頭溝通和書面溝通
在我的辯護(hù)生涯中,有過只是提交撤案或變更強(qiáng)制措施申請書/不予批捕的法律意見書、沒有申請檢察官聽取意見就無罪釋放的案例,也有過和檢察官面談/電話溝通半小時檢察官還是要批捕或者起訴的案例。
可見至少在大部分案件中是否批捕或起訴,檢察官如何決定,與律師與檢察官進(jìn)行的是口頭溝通還是書面溝通無甚關(guān)系。
公安和法官也是類似的,正常來說,就某個具體的案件,公檢法如何決定,證據(jù)因素占了60%,法律和法理占了30%,其他因素(含非犯罪構(gòu)成的出罪事由)占10%
如何處理一個案件,他們心里明鏡兒似的。
而律師的辯護(hù)工作,主要是做無罪辯護(hù)時負(fù)責(zé)從證據(jù)、法律和法理等角度論證案件是否符合犯罪構(gòu)成;如果符合犯罪構(gòu)成,是否有其他出罪事由;或者做量刑辯護(hù)時負(fù)責(zé)從上述角度論證該案有何量刑情節(jié),應(yīng)當(dāng)如何處理。
目前沒有證據(jù)證明同樣的話,律師用口頭語言表達(dá)出來一定會比書面表達(dá)更容易讓公檢法接受。事實上,對于具有一定文化水平的人對文字的接受能力與對口頭語言的接受能力是一樣的,甚至文化水平或?qū)I(yè)水平越高的人,對文字的接受能力會越好。因為大部分人說話的時候是非常口語化的,一句話往往分成幾句話來說。這會帶來一個問題,就是聽眾不那么容易聽到重點;而文字往往是經(jīng)過反復(fù)思考和反復(fù)修改出來的“成品”,更加簡潔、要點更加突出,讓具備一定文化水平的受眾能夠更加一目了然地了解情況。
如果文書像一個瓷器,相比之下,口語就像一個毛坯。
另外需要注意的是,對于同一個問題,公檢法內(nèi)部也可能存在不同看法,有時就是否采納律師的觀點一事,經(jīng)辦人需要再告知領(lǐng)導(dǎo),讓領(lǐng)導(dǎo)進(jìn)行決策或集體決策。律師提供書面材料,便于公檢法內(nèi)部傳遞及討論
綜上,很難證實現(xiàn)行刑事訴訟體制下庭審之外的口頭辯護(hù)普遍具備很大的價值。
二、關(guān)于口頭溝通的時長和頻率
溝通,其實是一件耗神的事,而且很多人,其實并不那么喜歡溝通,尤其是和不同的人溝通。就像脫口秀演員龐博說的,中年男子為什么下班之后開車回到家里的停車場,都不想上去,還要在車?yán)锍楦鶡煵派先ィ亢芏鄦T工為什么那么喜歡上廁所?因為很多人會覺得,只有那幾分鐘,才是真正屬于自己的時間。因為那幾分鐘,不用和別人溝通,只用和自己溝通。
所以溝通尤其是過度溝通,是非常讓人疲勞的。
這讓我反思:刑事律師,反復(fù)地和公檢法溝通,溝通很長時間,經(jīng)常性地溝通有沒有必要?必要性在哪里?
我相信公檢法人員之所以能成為國家機(jī)關(guān)工作人員,智商至少是正常的,平均智商甚至比人類的平均智商還要高一些,也會閱文讀字,有一定文化水平,正常情況下不會聽不懂/看不懂律師的話,不管他/她是第幾次聽到/看到這句話。也就是說公檢法人員不會因為律師對同一句話的反復(fù)強(qiáng)調(diào)而加深對這句話的理解,因為在他/她第一次聽到這句話的時候他/她已經(jīng)全部理解了。
律師的話就是大白話,哪怕是書面語都是非常通俗易懂的,辯護(hù)不是出語文的閱讀理解題,更不是出英語的閱讀理解題,要公檢法選ABC。
需要猜的,有歧義的,不是辯護(hù),那叫作死。專業(yè)的刑事律師不可能那樣做。
當(dāng)一個人已經(jīng)完全聽懂了另一個人的話,就只有接受不接受對方觀點的問題。所以要進(jìn)一步考量的是,反復(fù)地強(qiáng)調(diào)某個觀點是否會提高公檢法對于該觀點的接受程度。
俗話說:“好話不說第二遍。”這句話是有一定道理的。在大部分情況下,如果某人認(rèn)為其他人說的話有道理、意見可采納,那么很可能在第一次聽到這句話的時候就已經(jīng)考慮采納了,所以對同一個主體說的同一句話,很容易從第二次開始變得沒有意義,除非客觀情況發(fā)生了較大的變化。而基于大部分人都不喜歡啰嗦的人,所以如果是同一句話反復(fù)地說,換著花樣說,可能不僅沒有效果,還會有反效果。
因為即便說的人已經(jīng)換著花樣說,難道聽的人聽不出那是同一句話?所以律師可以說話,但是不能反復(fù)地說同一句話,在與公檢法溝通時,在確保對方能聽清/能理解的前提下,一個觀點、一個論據(jù)只說一次,是基本的素養(yǎng)。而如果公檢法對于某個觀點、某個論據(jù)認(rèn)為有價值,正常情況下,他/她會主動問的,律師也有機(jī)會進(jìn)一步“發(fā)揮”。甚至,如果有文書,公檢法還可以再看一遍。
需要正視的一件事是:律師想不想和公檢法溝通不是第一位的,公檢法想不想和律師溝通才是第一位的絕大部分公檢法人員是會和律師就具體個案進(jìn)行溝通,但一般來說,這種溝通在他們心里是有計時表的,一旦超過這個時間,他們也是非常可能會有情緒的。
如果律師說的話讓公檢法人員認(rèn)為有價值,他們的職業(yè)素養(yǎng)會把他們的這一點點情緒化解掉。但如果律師一直反復(fù)地說同樣的話,那么這些話可能不僅起不到作用,這個律師在公檢法人員心里的印象還很可能會變差。
三、關(guān)于溝通的內(nèi)容
律師和公檢法溝通什么?一是案情和證據(jù),二是法律,三是其他情況。

關(guān)于案情和證據(jù)

 

公檢法已經(jīng)知道的案情不用過分溝通,因為就這部分案情,他們能看到的材料比律師能看到的材料還要多。所以如果律師能問到多一點案情,那溝通還算是有收獲;如果不能,必要性就沒有很明顯。 

一般來說,律師要跟公檢法重點溝通的是,公檢法可能不知道但是可能會影響案件結(jié)果的“案情”,也就是公檢法很可能忽略了的導(dǎo)致案件無罪或者從寬的情況(尤其是證據(jù))。

關(guān)于法律

 
如果律師認(rèn)為公檢法與律師在法律適用方面存在分歧,且律師有一定的論據(jù)可以支撐自己的觀點,或許可以通過分析打消公檢法的疑慮,律師可以與公安機(jī)關(guān)就這些問題多做溝通,努力讓公檢法采納自己的觀點。 
這類溝通最好有書面材料,一方面是方便公檢法保存資料備查;另一方面是方便公檢法更直觀地了解案件。

關(guān)于其他情況

 
其他情況公檢法大概率不會關(guān)心,譬如當(dāng)事人家里幾口人,是否婚配,是否上有老下有小,資產(chǎn)多少(非企業(yè)家的資產(chǎn)公檢法不關(guān)心,企業(yè)家的資產(chǎn)可能會關(guān)心)……因為公檢法只做公檢法的事,95%以上的公檢法人員并不認(rèn)為這些情況跟案件或者跟他們本身有什么關(guān)系,法律也并未規(guī)定他們要對這些情況予以考慮。比較特殊的是當(dāng)事人患有嚴(yán)重疾病、生活不能自理或者懷孕的或者系生活不能自理的人的唯一扶養(yǎng)人的,因為這是《刑事訴訟法》明文規(guī)定了可以取保候?qū)?監(jiān)視居住/監(jiān)外執(zhí)行的。 
另外值得注意的是,認(rèn)罪認(rèn)罰案件,如果當(dāng)事人家中存在特殊情況,律師也可以和公檢法溝通,但特殊情況的范圍是很小的,也就是假如要通過家庭“慘況”來獲得公檢法的同情,那么這個家庭必須比90%以上的家庭都“慘”才可以。因為正如一句老話所說的:“家家有本難念的經(jīng)。”每個人家里都會有這樣那樣的難處,每個當(dāng)事人或者他們的家屬幾乎都會和公檢法說自己的難處,公檢法卻不可能因此對所有人從寬,他們的同情心和耐心都是有限的,只會給予小部分人。
四、過度溝通的風(fēng)險
不只是律師想從公檢法處得到消息,在有些案件中,公檢法尤其是公安也會想從律師處得到消息。上文已經(jīng)提到過,對于公檢法和律師的分歧,律師要努力去打消公檢法的疑慮,但如果律師認(rèn)為這個疑慮是不可能打消的,就要慎言,因為這種情況下,律師多說話可能不僅打消不了公檢法的疑慮,反而會加深公檢法的疑慮。
這跟寫政治主觀題不一樣,寫政治主觀題的策略是:一定對的觀點要寫在前面,寫完了再考慮要不要寫一些其他的,因為寫的觀點不正確也不扣分。律師和公檢法溝通更像是參加問答節(jié)目,問答節(jié)目大都是搶答題或選擇題,答對/選對有分,答錯/選錯扣分,所以律師要先做好知識儲備,做選擇的時候也要慎重,以免過猶不及。



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